Регистрация инвестфонда в Австралии

Создание инвестиционного фонда в Австралии строго регулируется местным законодательством. Если вы намерены учредить фонд в Австралии, сегодняшний материал может быть актуальным, поскольку в нем описываются некоторые аспекты регулирования публичных фондов.

Регулирование фондов в Австралии

Фонды, предлагаемые розничным клиентам, как правило, должны быть зарегистрированы в качестве управляемого инвестиционного фонда в соответствии с Законом о корпорациях 2001 г. Большинство австралийских фондов структурированы как:

• трасты;
• партнерства;
• товарищества с ограниченной ответственностью.

Эти структуры обычно регулируются как управляемые инвестиционные схемы (MIS) в соответствии с:

1. Законом о корпорациях;
2. Положениями о корпорациях; а также
3. Законом об Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям 2001 года (Закон ASIC).

Государственным органом, ответственным за регулирование инвестфондов в Австралии, является Комиссия по ценным бумагам и инвестициям (ASIC).

Контроль MIS включает в себя:

• структурные и эксплуатационные требования;
• требования о раскрытии информации о рекламе, поведении на рынке, предложении и выпуске в соответствии с Законом об ASIC;
• требования о постоянном раскрытии информации, для MIS, зарегистрированных на бирже, регулирование поглощений и существенного владения; и
• обязательное получение австралийской лицензии на оказание финансовых услуг (AFSL).

Фонд будет считаться управляемой инвестиционной схемой, если соблюдаются такие условия:

• люди вносят деньги или денежные средства для приобретения прав на блага, производимые Фондом;
• любые взносы объединяются или используются в общем предприятии для получения финансовых выгод или имущественных прав или интересов для членов Фонда; и
• члены не имеют повседневного контроля над деятельностью Фонда (даже если они имеют право на консультации или давать указания).

Исключения применяются для фондов:

1. когда все члены и оператор являются связанными юридическими лицами; или
2. которые имеют структурные формы, регулирующиеся иным образом.

Это может включать юридические лица, долговые обязательства и конвертируемые векселя, крупные партнерства (как правило, профессиональные партнерства) и фонды, управляемые Австралийскими депозитарными учреждениями (ADI) (банками и другими финучреждениями) в ходе своей обычной банковской деятельности. ASIC также имеет право предоставлять исключения или менять способ применения правил MIS.

Правительство Австралии выпустило несколько раундов законопроектов, чтобы ввести использование корпоративных механизмов коллективного инвестирования (CCIV) в качестве альтернативы действующей MIS. В настоящее время неизвестно, вступит ли в силу этот режим, поэтому наши специалисты отслеживают актуальные изменения в законодательной базе страны.

Учреждение фонда в Австралии: Что нужно знать?

Для того чтобы создать фонд в Австралии требуется:

1. ответственное лицо публичной компании (RE), которое является единственным оператором Фонда;
2. RE должен получить AFSL, которая позволяет управлять Фондом;
3. назначение Комитета по соблюдению требований Фонда, в состав которого входят не менее 50% внешних членов;
4. название, которое не совпадает с именем любой другой зарегистрированной компании или MIS;
5. разработка Устава и плана обеспечения соответствия, отвечающих требованиям Закона о корпорациях.

Устав или Конституция должны иметь юридическую силу и содержать «адекватные положения» по конкретным вопросам, в том числе:

• вознаграждение, которое должно быть выплачено за любые проценты в Фонде;
• инвестиционные и кредитные полномочия Фонда;
• процедуры выхода из Фонда и права членов на выход. Если вы намерены учредить фонд в Австралии, обратите внимание что для неликвидных фондов (тех, у которых не менее 80% активов неликвидны, например, деньги, банковские векселя и рыночные ценные бумаги) должна соблюдаться процедура вывода средств, как указано в Законе о корпорациях;
• процедуры, которые RE будет использовать для рассмотрения жалоб;
• процесс ликвидации Фонда; и
• комиссионные вознаграждения RE и различные компенсации.

В Плане соответствия должно быть указано, что RE будет делать для обеспечения соответствия Закону о корпорациях и Уставу фонда. Минимальные требования для Плана соответствия включают:

• обеспечение отдельной идентификации и хранения активов Фонда;
• договоренности в отношении назначения Комитета по соблюдению, если он необходим (членство, когда он собирается, отчеты и рекомендации для RE, доступ к записям и доступ к аудитору Фонда);
• аудит Плана; и
• положения в отношении бухучета, ведения учета, делопроизводства.

Зарегистрированный аудитор компании должен проверять соответствие RE Плану соблюдения требований не реже одного раза в год. В зависимости от целей RE может также назначить кастодиана для хранения имущества Фонда. Аудитор Плана и аудитор Фонда не могут быть одним и тем же лицом. ASIC имеет право потребовать от RE изменить и расширить План соблюдения требований Фонда, а также запросить информацию о Плане.

Заявление о регистрации фонда в Австралии подается в ASIC от RE по установленной форме. Заявка должна быть подана вместе с:

• заявлением о соответствии, составленным директорами RE;
• Уставом фонда; и
• Планом соблюдения требований.

Аудитор Фонда и аудитор Плана соблюдения должны быть назначены и уведомлены ASIC. ASIC рассматривает заявку в течение 14 дней с момента подачи заявки. Регистрация фонда в Австралии осуществляется если ASIC приходит к выводу, что RE и поданные документы соответствуют требованиям Закона о корпорациях.

Паспорт фондов азиатского региона обеспечивает многостороннюю структуру между участвующими странами для облегчения трансграничного маркетинга паспортных фондов в участвующих регионах. В 2021 году Япония, Таиланд, Новая Зеландия и Австралия были готовы принимать заявки на регистрацию от местных фондов будущих паспортов и заявки на въезд от фондов иностранных паспортов. Если вас интересует ситуация в 2024 году, обратитесь к нашим экспертам, которые предоставят вам актуальные данные по данному вопросу.

Для регистрации в качестве иностранного паспортного фонда в Австралии кандидат должен:

• зарегистрировать фонд в своей стране;
• зарегистрироваться как иностранная компания в Австралии; и
• уведомить ASIC о своем намерении предложить иностранный фонд посредством в Австралии.

Уведомление должно быть подано в форме ASIC 5303 «Уведомление о намерении предложить доли в иностранном паспортном фонде в Австралии». К заявлению нужно приложить копию PDS и любые согласия, необходимые для использования предлагаемого имени.

Создание хедж-фонда в Австралии: Нормативные требования и ограничения

Зарегистрированные MIS подлежат высокой степени регулирования, для которых ASIC является регулирующим органом и выпускает различные нормативные руководства.

Как отмечалось выше, зарегистрированный фонд должен иметь соответствующий Устав, План соблюдения требований, публичную компанию-оператора RE, аудиторов и, если не менее 50% совета директоров RE не являются внешними, Комитет по соблюдению Фонда.

Закон о корпорациях регулирует различные действия в отношении зарегистрированного Фонда, включая внесение поправок в Устав Фонда, удаление и замену RE, собрания членов Фонда, годовые и полугодовые отчеты Фонда, ликвидацию Фонда, выход членов из состава Фонд и текущая отчетность и раскрытие информации.

Тем, кто намерен создать инвестфонд в Австралии, необходимо учитывать, что RE при осуществлении своих полномочий имеет несколько обязанностей в соответствии с Законом о корпорациях, в том числе:

1. общие обязательства действовать честно, проявлять должную степень осторожности;
2. действовать в наилучших интересах участников и отдавать приоритет интересам участников в случае конфликта между интересами участников и интересами RE;
3. не использовать информацию, полученную в качестве RE, для получения неправомерного преимущества для себя или кого-либо другого или для нанесения ущерба членам;
4. выполнять свои обязанности в соответствии с Уставом Фонда и соблюдать План соответствия;
5. обязательства по обособлению, регулярной оценке и сохранению имущества Фонда; и
6. сообщать ASIC о нарушениях, которые оказали или могут оказать существенное неблагоприятное воздействие на интересы членов Фонда.

RE может назначать агентов и других лиц, но несет ответственность перед членами Фонда за действия назначенного лица, даже если эти действия выходят за рамки полномочий назначенного лица.

У директоров RE также есть обязанности перед членами Фонда, которые преобладают над любыми конфликтующими обязанностями перед членами компании RE. Если директор нарушает эти обязательства, применяются гражданско-правовые санкции.

Работники RE имеют аналогичные обязанности.

Комитет по соблюдению назначается RE. В его полномочия входит:

• мониторинг соблюдения RE Плана соблюдения требований Фонда;
• уведомление RE о нарушениях Закона о корпорациях или Устава фонда;
• сообщение ASIC, если Комитет считает что RE не предпринимает надлежащих действий для решения какого-либо вопроса, о котором сообщил Комитет.

Комитет также должен через регулярные промежутки времени оценивать адекватность Плана соблюдения и сообщать RE о любых изменениях, которые, по мнению Комитета, следует внести. О запрошенных изменениях также необходимо сообщать в ASIC.

Ревизор должен назначить аудитора Плана соответствия. Аудитор проводит ежегодный аудит соблюдения Плана соблюдения требований и представляет отчет RE (который RE представляет ASIC вместе со своей годовой финансовой отчетностью) и, в случае продолжающегося несоблюдения, ASIC.

К определенным типам фондов могут применяться дополнительные требования авторизации или регистрации. Например, условия применяются в рамках AFSL RE, когда RE использует схему первичного производства. Фонд, структурированный как товарищество с ограниченной ответственностью, также должен быть зарегистрирован в соответствии с соответствующим законодательством штата о партнерстве. Более того, Фонды, котирующиеся на Австралийской фондовой бирже (ASX), должны соответствовать Правилам листинга ASX и регулироваться как ASX, так и ASIC.

Структура капитала

Если вы желаете зарегистрировать фонд в Австралии, обратите внимание, что к таким организациям не применяются требования в отношении структуры капитала. Однако RE, управляющая Фондом, должна соответствовать требованиям к капиталу своей AFSL. Условия AFSL обычно требуют, чтобы управляющий фондом:

1. был платежеспособной компанией с положительными чистыми активами;
2. соответствовал требованиям к денежным потокам как минимум за 12 месяцев для работы Фонда;
3. имел страхование профессиональной ответственности;
4. поддерживал требуемый уровень чистых материальных активов (NTA).

Требуемый NTA, если активы Фонда хранятся у кастодиана, отвечающего финансовым требованиям, представляет собой денежные средства или их эквиваленты на сумму не менее следующих величин:

• 150 000 австралийских долларов;
• 0,5% от средней стоимости Фондов; или
• 10% среднего дохода RE.

Требуемый NTA, если активы Фонда не хранятся у кастодиана, отвечающего финансовым требованиям, составляет как минимум большее из следующих значений:

• 10 млн австралийских долларов; или
• 10% от среднего дохода RE.

Лимиты на портфельные инвестиции

Ограничений на портфельные инвестиции Фонда нет, но владение должно быть разрешено Уставом Фонда. Характерно включение широких инвестиционных полномочий в Конституцию.

Следует отметить, что у некоторых инвесторов могут быть ограничения на инвестиции в фонды с производными финансовыми инструментами или кредитным плечом, а характер инвестиций в фонд может повлиять на то, будет ли фонд отнесен к категории «ликвидных» в соответствии с Законом о корпорациях.

Отчетность и конфликт интересов

RE обязан действовать в интересах членов Фонда, а не в своих собственных интересах.

Строгие ограничения применяются к сделкам со связанными сторонами зарегистрированным фондом RE. Любая связанная сторона, имеющая отношение к имуществу Фонда или способная поставить его под угрозу, не допускается. Кроме того, согласно общему законодательству, сделки между связанными сторонами не допускаются, если это прямо не разрешено Уставом Фонда.

В дополнение к требованиям о раскрытии информации о предложении, к зарегистрированным фондам применяются обязательства по текущей и периодической отчетности.

RE зарегистрированного Фонда должен:

• предоставить инвестору подтверждение сделок об их вложении и выводе средств, а также отчет об остатке, стоимости и транзакциях за каждый отчетный период;
• информировать членов или публиковать уведомления о любых существенных изменениях или значительных событиях в отношении Фонда, а также соблюдать обязательства по постоянному раскрытию информации; и
• подавать отчеты в ASIC в отношении Фонда.

RE также должны подавать определенные отчеты в AUSTRAC/ATO в целях борьбы с отмыванием денег и преступной деятельностью, включая отчеты о подозрительных делах. Это объясняется тем, что к фондам и управляющим фондами применяется законодательство о конфиденциальности, борьбе с отмыванием денег и о налогообложении (включая налог на прибыль и прирост капитала, налог на товары и услуги (GST) и гербовый сбор).

В дополнение к законодательству и общему законодательству, листинговые фонды должны соответствовать Правилам листинга. Общий закон о трастах особенно актуален для зарегистрированных фондов в Австралии, поскольку Закон о корпорациях предусматривает, что имущество фонда находится в доверительном управлении для членов фонда.

Лицензионные требования

Любой, кто занимается финансовыми услугами, должен получить финансовую лицензию в Австралии (AFSL), выданный ASIC в соответствии с Законом о корпорациях.

«Бизнес финансовых услуг» – это любой из следующих видов деятельности в отношении финансовых продуктов:

1. выпуск, приобретение, изменение или распоряжение финансовым продуктом или организация такого поведения;
2. предоставление рекомендаций по финансовым продуктам, которые могут быть обоснованно расценены как направленные на то, чтобы повлиять на решение лица о финансовом продукте. Предоставление чисто фактической информации не является советом. Если личные консультации предоставляются розничным клиентам, то консультанты должны соответствовать дополнительным требованиям;
3. работа с зарегистрированной MIS; или
4. предоставление кастодиальных или депозитарных услуг – соглашение, в соответствии с которым продукт находится в доверительном управлении для или от имени клиента или номинального представителя клиента.

Применяются различные исключения из требования иметь AFSL. Например, условные исключения применяются к некоторым консультантам и дилерам (называемым иностранными поставщиками финансовых услуг или FFSP) с определенными местными лицензиями Великобритании, США, Сингапура, Гонконга, Германии или Люксембурга, когда их деятельность в Австралии ограничивается оптовыми клиентами, и они подают различные соответствующие документы в ASIC и выполняют текущие требования по раскрытию информации как для своих австралийских оптовых клиентов, так и для ASIC.

Биржевые фонды (ETF) должны соответствовать соответствующим правилам биржи, на которой они торгуются. Например, ETF, торгуемые на ASX, должны соответствовать правилам AQUA. Эмитенты ETF также должны соответствовать бирже по ряду критериев. Информационный бюллетень ASIC 230 содержит более подробную информацию о типах критериев, которые ASIC, как регулирующий орган в отношении операторов рынка, ожидает, что операторы рынка будут учитывать и требовать от эмитентов ETF. Они включают вопросы прозрачности портфельных активов, ликвидности и рыночных механизмов. Существуют разные требования, предъявляемые к активным ETF (т.е. ETF, которые не отслеживают индекс, но содержат активы, которые активно торгуются) и другим ETF.

Создание публичного инвестиционного фонда в Австралии: Требования к маркетингу

Режим DDO, который вступил в силу 5 октября 2021 года, сосредоточен на том, чтобы эмитенты и дистрибьюторы применяли более ориентированный на потребителя подход к разработке, маркетингу и распространению финансовых продуктов среди розничных клиентов.

DDO широко применяется к финансовым продуктам, для которых требуется заявление о раскрытии информации о продукте, ценным бумагам, для которых требуется проспект, финансовым продуктам в соответствии с Законом Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям 2001 г. (Cth) (Закон ASIC) (таким как кредитные договоры и потребительская аренда).

В соответствии с новыми обязательствами, чтобы гарантировать, что их продукты разработаны и распространены надлежащим образом, эмитенты должны определить целевой рынок (TMD) для каждого продукта, который определяет, среди прочего, предполагаемый класс потребителей. Затем от них требуется предпринять «разумные шаги», которые приведут (или с достаточной степенью вероятности) приведут к тому, что финансовый продукт будет распространяться в соответствии с TMD. Эмитенты обязаны периодически проверять TMD и вести определенные записи, а в случае значительных сделок с финансовым продуктом, которые не соответствуют TMD, эмитенты должны уведомлять ASIC.

TMD для участия в Фонде должен описывать класс розничных клиентов, который составляет целевой рынок для Фонда, а также указывать другую информацию, включая:

• любые условия и ограничения на выпуск или распределение Фонда;
• события или обстоятельства, которые позволяют предположить, что TMD больше не является «подходящим»;
• дату проведения первой запланированной проверки TMD; и
• виды информации, которую дистрибьюторы должны предоставить RE.

Режим DDO применяется к RE и дистрибьюторам Фондов, созданным после 5 октября 2021 года, а также к тем Фондам, которые существовали до этой даты, но после этого будут продолжать выпускаться для розничных клиентов.

Налоговый режим

В Австралии действует всеобъемлющий налоговый режим, при котором налоги взимаются как на федеральном уровне, так и на уровне штатов и территорий. Налоговая служба Австралии является основным органом, отвечающим за соблюдение федерального налогового законодательства. Федеральные налоги включают подоходный налог, налог на прирост капитала и налог на товары и услуги (GST). Налоги штата и территории включают гербовый сбор.

Розничные фонды обычно структурированы как паевые фонды и, насколько это возможно, обычно управляются как «сквозные» организации для целей налогообложения прибыли. Это приводит к тому, что инвесторы фонда, а не сам фонд, облагаются налогом на годовой чистый налогооблагаемый доход фонда.

Розничные фонды иногда могут быть структурированы, чтобы квалифицироваться как управляемые инвестиционные фонды (MIT) для целей налогообложения, чтобы получить налоговые льготы MIT. Не все фонды будут квалифицироваться как MIT, поэтому инвесторы, желающие инвестировать в Австралию, должны подтвердить, соответствует ли соответствующий фонд MIT.

Трасты, деятельность которых представляет собой «приемлемый инвестиционный бизнес», не являются торговыми трастами и могут облагаться налогом на сквозной основе, при этом налог платят инвесторы. Такие виды деятельности, как инвестирование в землю с целью получения арендной платы, а также инвестирование или торговля различными долговыми и долевыми ценными бумагами и производными инструментами, обычно считаются приемлемыми инвестиционными предприятиями.

Нелистинговые трасты, в состав которых входит менее 50 членов, как правило, не считаются публичными трастами и могут облагаться налогом на сквозной основе, даже если они занимаются бизнесом, отличным от инвестиционного бизнеса.